内容提要: 作为忠实义务的一部分，公司法规定了公司董事等高级管理人员的法定竞业禁止义务；为保护用人单位商业秘密需要，劳动合同法规定了用人单位与劳动者可以订立离职后竞业限制条款的规定，通过限制离职后劳动者的竞业行为来保护用人单位的商业秘密。由于公司法和劳动法立法目的有别，各自领域的竞业禁止规定亦存在不同。对两种不同法域的竞业禁止规定的厘清，有助于司法实践在处理相关问题时正确地选择实体法和程序法，使之能够符合立法目的，有效平衡各方主体的利益，真正实现公司法与劳动法的不同价值目标。
一、问题的提出：竞业禁止在实务中的引入
腾瑞公司是成立于 2008 年的有限责任公司，经营范围为购销针纺织品、日用百货、医疗器械。公司注册资本 200 万元，张华为公司董事。公司章程规定，股东会有权选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项。张华领取月工资 15 000 元。2010 年 5 月 1 日，张华停止在腾瑞公司工作，不再领取劳动报酬，腾瑞公司自该日起停止为张华支付养老保险费用，并办理了养老保险转移手续。2010 年 5 月 10 日，张华出资 30 万元与他人一起成立国康纺织服装公司，张华任该公司执行董事，领取月工资 10 000 元。腾瑞公司认为张华尚未免去董事职位，在此期间公然成立与该公司经营业务相同的公司，抢走该公司大量客户，故请求法院判令张华停止同业竞争行为，并要求将张华进行同业竞争所获 20 万元收归腾瑞公司所有。张华辩称虽然其董事一职未免，但自 2010 年 5 月 1 日起已经停止工作，腾瑞公司亦停止为其缴纳养老保险，双方已终止劳动关系，因而不再负有竞业禁止义务。
本案涉及到公司法上有关董事竞业禁止的法律规定以及劳动合同法上离职后竞业禁止的法律规定，分属于公司法范畴以及劳动法范畴。梅慎实教授认为，所谓竞业禁止，是指竞业禁止义务主体不得将自己置于其责任和个人利益相冲突的地位或损害公司利益的活动，即不得为自己或第三人经营与其办理的同类事业[1]（P. 224）。我国学界最早对竞业禁止的研究，主要是公司法领域。公司法学者对竞业禁止义务的研究主要是从公司治理结构角度来研究，认为公司法上的竞业禁止系一种不作为义务，其目的是为了有效保护公司及其股东的利益。赵旭东教授列举了董事或高级管理人员违反竞业禁止义务的类型，除了董事或高级管理人员违反公司法上竞业禁止义务外，还包括离职后违反与公司之间关于竞业禁止的约定，以及在任期间，配偶及家庭成员从事与公司相同的业务[2]（P. 323）。随着商业秘密保护需要，以及公司雇员基于劳动关系而知悉商业秘密特性，劳动关系与商业秘密的保护遂成为商业秘密保护中的一个重要话题[3]（P. 510）。方龙华提出“合理竞业禁止约定”的观点，指出广泛推行合同自由的国家法庭如果认为竞业禁止约定仅是为了限制雇员合法竞争或不合理地限制雇员的就业自由，甚至因这种约定严重损害了社会利益，就会宣布约定无效[4]。单海玲认为，在制定商业秘密保护法与劳动合同法时，我国对离职后竞业禁止协议的规制应当建立在正确的法益目标之上，即以保护商业秘密和维护正常竞争秩序为目的，通过合理适度的竞业限制，谋求雇主、雇员、社会三者之间的利益平衡[5]。此外，劳动法学界对忠诚义务与竞业禁止、竞业禁止补偿（注：该问题可参见，王飞：“忠诚义务与竞业禁止”，载《法学》2000 年第 2 期；郑爱青：“从英法劳动法判例看劳动法上忠诚义务与竞业限制条款”，载《法学家》2006 年第 2 期；黎建飞、丁广宇：“竞业禁止义务规范研究—以英国法为比较视角》，载《法学杂志》2006 年第 4期；董保华：“由竞业限制补偿争鸣引发的思考”，载《法学》2010 年第 10 期。）等问题皆有探究。
由于我国公司法规定的竞业禁止与劳动合同法规定的离职后竞业限制有主体上的交叉，但两种竞业限制制度的基础迥异，如果不对两者进行甄别，这不仅将会在理论上容易产生难以释疑的困惑，而且在实践中导致无所适从的难题。譬如上文所述案例，张华董事一职未免，但劳动关系已结束，期间是否对腾瑞公司仍然负有竞业禁止的义务，颇有争议。
二、分类的梳理：不同视域下竞业禁止的类型
竞业禁止起源于西方国家，作为一种法律制度，最早规定于民法的代理制度，旨在用法律防止代理人对被代理人利益的损害[6]（P. 120）。之后，竞业禁止的范围不断扩大，从合同的双方当事人到现代公司的董事、经理以及其他高级管理人员，并最终发展到对所有知悉商业秘密的雇员。
关于竞业限制的概念，无论是公司法、劳动法，还是其他相关法律并未作出明确、直接的规定。有学者认为，劳动合同法第 24 条第 2 款（注：该款规定：在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过 2 年。）实际上就是对竞业限制的界定[7]（P. 138）。笔者认为，竞业限制就是指在解除或者终止劳动合同后，特定的劳动者不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己生产或者经营同类产品、从事同类义务。依据以上认识以及现行法律的规定，公司和劳动法语境中竞业禁止有诸多类型，本文将其作出以下分类。
（一）法定竞业禁止与约定竞业限制
所谓法定竞业禁止，是指特定人的竞业禁止义务来源于法律的直接规定；所谓约定竞业禁止，是指特定人的竞业禁止义务来源于当事人的约定。关于法定竞业禁止，其典型规定就是公司董事、经理、高级管理人员的竞业禁止义务。公司法第 149 条规定：董事、高级管理人员不得“未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。”此外，我国合伙企业法、个人独资企业法以及中外合资经营企业法实施条例等商事法律法规也有相关规定。（注：合伙企业法第30 条规定：“合伙人不得自营或同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。个人独资企业法第20 条规定：“投资人委托或聘用的管理个人独资企业事务的人员，未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务。”中外合资经营企业法实施条例第 37 条规定：“总经理或者副总经理不得兼任其他经济组织的总经理或副总经理，不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。”）约定竞业禁止的法理基础在于契约自由原则[8]（P. 259）。在我国，约定竞业禁止的规定主要体现在劳动法和劳动合同法中。劳动法第 22 条规定：“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。”劳动合同法第 23 条第 2 款规定：“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。”
（二）在职竞业禁止和离职后的竞业限制
根据竞业禁止义务履行时间的不同，将竞业禁止分为在职期间的竞业禁止和离职后的竞业禁止；也有的以义务主体作为划分标准，将竞业禁止分为在职雇员的竞业禁止和离职雇员的竞业禁止，这两种分类方法名异而质同。由于在职期间的竞业禁止义务多有法律的明确规定，因此，一般认为，在职期间的竞业禁止多为法定的竞业禁止。我国关于在职期间竞业禁止的规定多见于前述公司法、合伙企业法、个人独资企业法等法律中，仍以商法典、公司法等规定的董事、经理等高级管理人员为典型。但是，劳动法及劳动合同法并无强制性的在职期间的竞业禁止规定，劳动合同法第 23 条将该事项规定为双方可以约定的事项。另外，根据《劳动合同法》第 39 条第（四）项规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。而对于离职后的竞业禁止，各国法律或者未予规定，或者将其归于可以由当事人自由约定的事项。因此，离职后的竞业禁止，一般属于约定竞业禁止。我国《劳动合同法》第 23 条明确规定离职后的竞业禁止属于约定的事项。
（三）单纯竞业禁止和附商业秘密保护义务的竞业限制
单纯竞业禁止，是指企业与员工签订的劳动合同或单项协议中，只规定员工不能在离职后到与原单位有竞争关系的企业工作，或者单独从事与原单位有竞争关系的行业，而不论该员工是否掌握企业的商业秘密。公司法、合伙企业法等商法所规定的法定竞业禁止为单纯的竞业禁止，即不以商业秘密存在为前提为条件。附商业秘密保护义务竞业限制，是指竞业限制协议的有效前提必需是以商业秘密存在，并为保守商业秘密所必需。事实上，只有在披露和使用商业秘密的意义上，雇主才有权得以禁止劳动者竞业，而商业秘密的判断也通过严格的判断规则被限定在特定的范围内[9]。这点亦被我国劳动合同法的相关规定所确认。该法规定，与劳动者约定离职后竞业限制协议的法定前提必需是有商业秘密的存在，并为保护商业秘密所必需的一种方式。
三、区别的溯源：不同法域中竞业禁止（限制）的差异
法律秩序是一个层次分明的价值判断的内部体系，一个受到各方面约束的法律价值标准的层级秩序[10]（P. 331）。劳动合同法中的竞业限制制度，是以保护商业秘密、抑制或削弱竞争对手的竞争、保持自身的竞争优势为终极价值目的。从微观层面，竞业限制制度关注的是市场经济中竞争主体之间具体的竞争行为；从宏观层面，竞业限制关注的是建立良好有序的市场竞争体系，防止因不正当竞争给市场的正常运转带来消极的影响。而公司法对董事的竞业禁止，是建立在以主体之间平等的委任关系基础之上，是董事忠实义务的具体体现，其目的是为了防止董事的贪婪和自私行为，以保护公司利益。虽然也具有限制竞争的客观目的，但并不以限制竞争为其直接目的；公司董事的竞业禁止制度，源于寻求公司内部董事与公司之间的利益平衡[11]（P. 399）。劳动者的竞业限制与公司董事的竞业禁止具有较大差异，主要表现在以下几个方面：
第一，法律关系主体地位不同。依据劳动合同法第 23、24 条的规定，我国对于劳动者的竞业问题使用的是“竞业限制条款”或者“竞业限制协议”；而关于公司董事的竞业问题，按照惯例一般称为“法定的竞业禁止义务”。我们认为，这种称谓上的差别，其意义在于可以用来反映两者具有不同的法律基础，并由此反映出的各自法律关系中双方主体地位的差别，其中前者以双方主体地位不平等性为主要特征，后者以双方主体地位平等为特征。劳动合同中劳动者的竞业限制协议，是建立在劳动合同法律关系上，而劳动合同的本质属性是人身上的从属性和经济上的从属性，劳动合同中这种从属性特征决定了劳动合同双方主体法律地位上的不平等性。公司董事的竞业限制义务是建立在董事与公司之间的委任关系之上，两者的法律地位平等。鉴于劳动合同法律关系中劳动者具有人身及经济上的从属性，劳动合同的双方主体法律地位具有不平等性，劳动者的竞业限制应当归于劳动法的范畴。公司董事与公司的关系属于委任关系，董事与公司之间属于平等的民事主体，因此，就董事与公司之间的权利义务问题应当适用《公司法》、《合同法》等民商事法律规定。
第二，立法宗旨和目的不同。劳动合同中的竞业限制制度表面上看是为了保护公司的商业秘密，但是，基于应当首先保护劳动者生存权、就业权等基本人权的要求以及劳动者在劳动法律关系中所处的从属性地位，立法的宗旨应当首先是对竞业限制的限制，其次才是对于用人单位合法利益的考虑[12]。而公司董事的竞业禁制度，关注的是公司内部董事与公司之间的利益平衡问题，其立法宗旨要求公司董事履行忠实义务，把保护公司的合法利益放在首位。
第三，适用主体范围不同。依据劳动合同法第 24 条规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员”；公司法第 149 条规定的竞业禁止的主体范围为董事、高级管理人员。关于高级管理人员的范围可以通过章程予以确定，属于公司自治范畴。通过比较上述两项规定可以看出，劳动合同法规定的竞业限制主体需以负有保密义务为前提条件，与保密义务密不可分[13]；而公司法并不以是否知悉公司商业秘密为前提而直接课以董事、经理、高级管理人员竞业禁止义务，即公司法上的竞业禁止义务主体是以担任公司特定职务为前提条件，与其忠诚义务密不可分。
第四，义务和责任的内容不同。劳动合同法规定了负有保密义务的劳动者在订立竞业限制条款后，其在离职后负有不得竞业的义务。由于其主要的目的是为了保密，因此，劳动者的主要义务表现为以竞业限制的方式来履行保密义务。对于用人单位而言，其主要义务是给付补偿金的义务。关于责任方面，劳动合同法规定劳动者应当向用人单位支付违约金。另外，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。虽然劳动合同法关于经济补偿数额未有限制性规定，但是参照国外判例以及合同法对价原理，经济补偿数额应该与离职后劳动者因竞业限制协议履行遭受损失成正比。如德国法本无规范劳工离职后竞业禁止契约之明文。但德国联邦劳工法院却以判决例之方式，将德国商法典第 74、75 条有关对商人竞业限制之相关规定适用于劳工。其规定，离职后竞业禁止期间内，雇主应支付补偿，禁止竞业期间每一年的补偿，其数额应不得低于员工离职时依约能取得的报酬之半，当事人就每一年禁止竞业期间所约定的数额低于法定标准的，其离职后竞业禁止约定对劳动者无拘束力[14]。
而公司董事的竞业禁止义务，其体现的是董事的忠实义务。尽管公司法在董事的忠实义务中也规定了“不得擅自披露公司秘密”的义务，但是该保密义务是与竞业禁止义务并列的忠实义务的一种，此与订有竞业限制条款的劳动者主要负有保密义务不同。关于董事违反竞业禁止义务的责任问题，公司法规定的是公司可以行使“归入权”，即“董事违反法律规定的忠实义务所得的收入归公司所有”，同时，如果给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
第五，义务期间不同。劳动者的竞业限制主要是在离职后（我国劳动合同法也并不否认用人单位与劳动者可以签署在职期间的竞业限制条款），劳动合同法限制该期间为不超过两年。而董事的竞业禁止是在在职期间。董事离职后不负有竞业禁止义务，但应当负有后合同义务，即基于诚实信用原则依据《合同法》第 92 条规定承担保密义务。当然，对于董事离职后的竞业禁止问题，公司也可以与离任董事签订竞业禁止协议，但是，这种竞业禁止协议与劳动者的竞业限制条款不同，离职董事的这种竞业禁止协议显然不属于劳动关系的范畴，而应归于普通民事合同的范畴。
第六，纠纷解决方式不同。劳动者的竞业限制条款属于劳动合同条款，应当按照劳动争议纠纷处理，具体依据劳动法、劳动合同法、《劳动争议调解仲裁法》等法律及相关法规和规章，在处理程序上，应当适用劳动仲裁前置，对劳动仲裁裁决不服后方能向法院提起诉讼。而董事的竞业禁止义务是公司法明确规定的义务，在不存在义务免除的情况下，董事（也含监事高管）应当向公司承担侵权责任。由于公司董事与公司的关系属于委任关系，因此原则上应当作为普通的民事合同纠纷案件，直接向人民法院提起诉讼，具体依据民法通则、公司法、合同法、侵权法等法律及相关法规。然而，当公司董事与公司之间就董事离职后的竞业问题订立了竞业禁止协议，基于该协议发生纠纷解决，到底是适用劳动争议处理程序，还是一般民事诉讼程序在实务中存在分歧。审判实践中一般有两种意见：（1）应适用劳动争议处理程序，因为公司法规定的竞业禁止义务是属于在职期间的法定义务，对于董事离职后的竞业禁止义务必须要有合同约定。由于离职后竞业禁止同样与董事的工作权发生冲突，因此必须适用劳动合同法有关离职后竞业限制的规定，如经济补偿、竞业禁止时间、地域范围等有所限制。相应地，发生纠纷就必须适用劳动争议处理程序，劳动仲裁前置。（2）董事与公司的关系是委任关系，属于民事关系，而非劳动法上的劳动者，因而其与公司签订的竞业禁止协议属于民事协议范畴，而不能归于劳动合同范畴。相应地，既不能适用劳动合同法的实体规定，也不能适用劳动争议处理的程序性规定。所以，一旦基于协议发生纠纷，可直接向法院提起民事诉讼。笔者赞同第二种观点，认为董事与公司的竞业禁止协议不具有劳动合同的性质，不应适用劳动合同法的规定，其纠纷解决方式亦不能适用劳动争议的处理程序。
此外，由于两者在法律本质、义务责任等方面的不同，由此，在相应的立法技术上也应该有所区分。其中，对于公司董事的竞业禁止义务，立法不宜过多地干预，应当鼓励当事人意思自治，尽量交由当事人自行解决处理。在劳动者的保护方面，立法则应当给予更多的关注和支持，如现行的劳动合同法已经体现了国家对于劳动者的倾斜保护。
四、逻辑的推论：对竞业禁止法理的检视
漳州市人民政府关于颁布漳州市行政复议听证办法的通知
福建省漳州市人民政府
漳州市人民政府关于颁布漳州市行政复议听证办法的通知
漳政综〔2010〕111号
各县（市、区）人民政府，市直各委、办、局：
《漳州市行政复议听证办法》已经市政府研究通过，现予颁布，请遵照执行。
漳州市人民政府
二○一○年八月二日
漳州市行政复议听证办法
第一条 为规范行政复议听证程序，保护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国行政复议法》、《中华人民共和国行政复议法实施条例》的有关规定，制定本办法。
第二条 漳州市各级行政复议机关组织行政复议听证，适用本办法。
第三条 本办法所称行政复议听证，是指行政复议机关在办理行政复议案件中，为查明案件事实，依照本办法组织并听取当事人就案件所涉及的具体行政行为的事实、证据、依据以及程序进行陈述、举证、质证、辩论的活动。
行政复议机构具体负责行政复议听证工作。
第四条 行政复议案件有下列情形之一的，可以组织听证：
（一）涉及人数众多或群体利益的；
（二）对事实认定或适用依据存在重大争议的；
（三）社会影响较大的；
（四）可能影响申请人重大权益的；
（五）涉外或涉及港澳台的；
（六）行政复议机关认为其他需要组织听证的。
第五条 行政复议听证坚持公开、公平、公正、便民、高效的原则，除涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私外，听证应当以公开方式进行。
第六条 行政复议案件听证参加人包括下列人员：
（一）听证主持人、听证员、记录员；
（二）听证当事人及其代理人；
（三） 其他听证参加人。
听证当事人是指行政复议申请人、被申请人和第三人；其他听证参加人是指证人、鉴定人、勘验人、翻译人等有关人员。
第七条 听证主持人、记录员由行政复议机构的工作人员担任；听证员可以由行政复议机构的工作人员担任，也可以由行政复议机构邀请有关专家或其他部门人员担任。
听证主持人与听证员组成听证合议组织，人数为三人以上的单数。
第八条 听证主持人负责组织和主持行政复议听证工作，具体履行下列职责：
（一）决定听证会的时间、地点；
（二）组织和主持听证会；
（三）决定证人、鉴定人、勘验人参加听证会；
（四）询问听证参加人；
（五）决定听证会的中止；
（六）维护听证会纪律，对违反听证会纪律的人员予以制止，情节严重的可以责令其退出；
（七）其他由主持人行使的职责。
听证员具体职责：
（一）协助主持人组织听证；
（二）询问听证当事人或相关听证参加人；
（三）听证会结束后发表对案件具体处理意见。
记录员负责听证前的准备工作，并认真如实地制作听证笔录。
第九条 听证当事人认为听证主持人、听证员与本案有利害关系或者有其他可能影响听证公正审查的，有权申请听证主持人、听证员回避。
听证主持人、听证员认为自己与本案有利害关系或者有其他可能影响听证公正审查的，应当自行回避。
本条前两款规定，同时适用于记录员和其它听证参加人。
第十条 听证主持人是否回避，由行政复议机构负责人决定；听证主持人由行政复议机构负责人担任的，其回避由行政复议机关负责人决定。其他人员是否回避由听证主持人决定。
第十一条 证人、鉴定人、勘验人应当参加听证会并接受调查、询问。听证当事人提出的证人、鉴定人、勘验人不参加听证会的，行政复议机构可以向证人、鉴定人、勘验人调查核实，并征求当事人对证人、鉴定人、勘验人的意见。
证人、鉴定人、勘验人在工作期间参加听证会的，用人单位应当为其提供便利并视其为履行正常工作。
第十二条 一方听证当事人无正当理由拒不到场参加听证的，或者未经允许中途退场的，视为放弃听证权利。
第十三条 听证当事人在听证过程中享有下列权利：
（一）认为听证主持人、听证员或者其他相关工作人员与案件有利害关系的，可以申请回避；
（二）听证当事人可以亲自参加听证，也可以经主持人批准委托一至二名代理人参加听证；
（三）查阅相关材料；
（四）在听证过程中陈述案件事实和理由；
（五）就案件争议焦点进行质证、辩论；
（六）核对听证笔录；
（七）依法享有的其他权利。
第十四条 听证当事人在听证过程中履行下列义务：
（一）按时参加听证；
（二）如实回答有关询问；
（三）未经主持人批准不得中途退出听证会；
（四）遵守听证会纪律。
第十五条 行政复议案件受理后，符合听证条件的，行政复议机构应当告知当事人有申请听证的权利。
当事人申请听证的，由行政复议机构在五日内决定是否举行听证。
第十六条 行政复议机构决定举行听证的，应当确定听证主持人、听证员、记录员和举行听证的时间、地点，并在举行听证七日前向申请人送达《听证通知书》，同时抄送其他听证参加人。
第十七条 《听证通知书》应当载明下列事项：
（一）案由；
（二）听证当事人的姓名或者名称；
（三）听证主持人、听证员、记录员的姓名；
（四）举行听证的时间、地点；
（五）听证当事人的权利、义务；
（六）其他内容。
第十八条 听证当事人委托代理人参加听证的，应当在收到《听证通知书》之日起三日内向行政复议机构提交由委托人签名或者盖章的授权委托书，委托书应当载明委托事项和代理权限。
听证当事人要求证人、鉴定人、勘验人、翻译人参加听证的，应当在收到《听证通知书》之日起三日内向行政复议机构提交相关人员的姓名、职业、住址以及申请参加听证的理由，是否批准由听证主持人决定。
第十九条 行政复议听证按下列程序进行：
（一）记录员核实听证参加人的身份及到场情况；
（二）记录员宣读听证纪律；
（三）听证主持人宣布案由和听证员、记录员名单，询问当事人是否申请回避；
（四）记录员宣布听证会开始；
（五）行政复议申请人提出行政复议请求、陈述理由，并举证；
（六）行政复议被申请人陈述作出具体行政行为的事实、理由和依据，并举证；
（七）行政复议第三人参加听证的，由第三人陈述自己观点，并举证；
（八）申请人、被申请人、第三人对证据进行质证；
（九）听证主持人对需要查明的问题向相关人员询问；
（十）围绕争议焦点进行辩论；
（十一）当事人最后陈述；
（十二）听证主持人征询是否同意按规定进行调解或者自行和解；
（十三）听证主持人宣布听证结束后，听证主持人、听证员、记录员、听证当事人及其他参加人在听证笔录上签字。
第二十条 听证当事人及其代理人、其它听证参加人应当遵守以下听证纪律：
（一）未经听证主持人允许不得随便发言、提问；
（二）未经听证主持人允许不得录音、录像和拍照；
（三）不得鼓掌、喧哗、吵闹或者有其他妨碍听证秩序的活动；
（四）听证时不随意走动或离场；
（五）听证时禁止吸烟，禁止使用通讯工具；
（六）陈述事实、答辩问题，必须做到实事求是，文明礼貌，不得有攻击性语言；
（七）不得泄露国家秘密、商业秘密和个人隐私。
违反听证纪律的，由听证主持人劝告制止；不听劝告的，给予训诫；情节严重的，责令其退出听证。
第二十一条 证人作证时，听证主持人应当核对证人身份，并告知证人的权利义务以及相关法律责任。
证人未经允许不得旁听听证会。
两名以上证人到会作证的，应当分别作证，需要组织证人对质的除外。
第二十二条 证人应当如实作证，接受有关询问。证人到会后，由提供证人的一方当事人针对案件的事实问题向证人发问。
证人作证后，听证主持人应当询问其他当事人对证言有无异议。
听证当事人经主持人允许可以向证人发问。
第二十三条 经听证主持人允许，鉴定人、勘验人可以到会说明情况，接受询问。
对于到会的鉴定人、勘验人，听证主持人应当核对其身份以及与当事人及案件的关系，并告知鉴定人、勘验人如实说明情况的法定义务和相关的法律责任。
第二十四条 有下列情形之一的，听证主持人可以决定中止听证，并向各有关当事人发送《行政复议听证中止通知书》：
（一）当事人因正当事由不能参加听证的；
（二）当事人申请回避的；当场决定不需要回避的除外；
（三）当事人死亡或者解散，需要等待权利、义务继承人的；
（四）需要通知新的证人到场或者需要重新鉴定、勘验的；
（五）其他应当中止听证的情形。
听证当事人因正当事由不能参加听证的，应当在听证会召开三日前向行政复议机构提出，并提交证明正当事由存在的证据，是否中止听证，由听证主持人决定。
中止情形消除后，听证主持人可以决定恢复听证，并书面通知听证参加人。
第二十五条 记录员应当将听证的全部活动记入听证笔录。听证笔录应当载明下列事项，并由听证主持人、听证员和记录员签名：
（一）听证事项及听证内容；
（二）听证参加人的姓名、职务、职业或名称、住址；
（三）听证的时间、地点；
（四）申请人主张的复议请求和陈述的观点及依据；
（五）被申请人陈述的的观点及依据；
（六）双方质证、辩论的内容；
（七）其他行政复议案件相关人员的发言；
（八）听证主持人认为需要载明的其他事项。
听证笔录经听证参加人确认无误或者补正后当场签名或者盖章；拒绝签名或者盖章的，记录员记明情况附卷。
第二十六条 听证笔录及听证认定的事实应当作为行政复议机构审理行政复议案件的依据。
第二十七条 行政复议机构举行行政复议听证，不得向当事人收取费用。行政复议听证所需经费、场所和设施由行政复议机关保障。
第二十八条 本办法自二○一○年九月一日起施行，有效期五年。